國(guó)際法律文本中的最低刑齡政策是發(fā)展變化的，這種發(fā)展變化不斷走向理性和成熟，由嚴(yán)厲走向?qū)捄汀和缸锸怯山?jīng)濟(jì)、文化、政治等原因造成的，且兒童由于其所處的階段也決定了其認(rèn)識(shí)能力和控制能力與成年人不同，這需要理性看待兒童犯罪，并且通過(guò)最低刑齡和制裁措施的限制保障公平對(duì)待兒童犯罪。

刑法修正案(十一)草案二審稿提議將我國(guó)現(xiàn)行的最低刑事責(zé)任年齡(下稱最低刑齡)，附條件地下調(diào)至12周歲。此提議使最低刑齡再次引起國(guó)內(nèi)學(xué)界的高度關(guān)注，且觀點(diǎn)紛呈，但思考的維度鮮見(jiàn)涉及國(guó)際法律文本中的最低刑齡政策。其實(shí)，諸多的國(guó)際法律文件也包含有最低刑齡政策，且或潛在或明示地推進(jìn)了國(guó)際上很多國(guó)家的最低刑齡制度改革。

一、1950年制定的《歐洲人權(quán)公約》涉及最低刑齡政策。其中第3條規(guī)定：“不受酷刑、不人道或有辱人格的對(duì)待或者懲罰。”根據(jù)該條規(guī)定，禁止對(duì)低齡兒童犯罪實(shí)施酷刑或有辱人格的刑罰懲罰，否則就是對(duì)該條的違反。在實(shí)踐中，有些國(guó)家的最低刑齡過(guò)低，就被視為是懲罰年齡過(guò)低者犯罪，從而被評(píng)價(jià)為是對(duì)第3條之規(guī)定的違反。

二、在20世紀(jì)60年代，有兩個(gè)國(guó)際公約涉及最低刑齡。一個(gè)是1966年聯(lián)合國(guó)制定的《經(jīng)濟(jì)、社會(huì)及文化權(quán)利國(guó)際公約》，其本身雖沒(méi)有明確解決少年司法問(wèn)題，但其監(jiān)管機(jī)構(gòu)的委員會(huì)認(rèn)為該公約第10條暗含了重要的最低刑齡旨意，且該委員會(huì)認(rèn)為7歲和9歲作為最低刑齡下限太低，因此，明確鼓勵(lì)和號(hào)召締約國(guó)提高各自的最低刑齡下限，使之符合公約第10條規(guī)定的義務(wù)。另一個(gè)是1969年的《美洲人權(quán)公約》，其涉及到的最低刑齡政策包括：讓法官判斷兒童是否缺乏辨別能力之自由裁量權(quán)是令人擔(dān)憂的，因其曾導(dǎo)致事實(shí)上剝奪兒童的權(quán)利、法律保護(hù)及保護(hù)措施;最低刑齡是一個(gè)“可控訴性”概念，即一個(gè)人承擔(dān)罪責(zé)的能力具有可辯護(hù)性;反對(duì)根據(jù)個(gè)案分別評(píng)估行為人的刑事責(zé)任能力。前述兩個(gè)國(guó)際性文件中的最低刑齡政策，對(duì)一些國(guó)家的最低刑齡制度改革有很大推動(dòng)作用。

三、在20世紀(jì)70年代，制定于1977年的《日內(nèi)瓦公約》第一附加議定書，間接與最低刑齡制度的相關(guān)因素存在關(guān)聯(lián)。盡管第一附加議定書主要內(nèi)容是關(guān)于保護(hù)國(guó)際性武裝沖突受難者，但其第三委員會(huì)的最終報(bào)告載明了首個(gè)正式的聲明：在最低刑事責(zé)任年齡領(lǐng)域，存在一個(gè)一般性的國(guó)際法原則，那就是如果犯罪行為發(fā)生時(shí)，行為人不能理解其行為所致后果的不能被判有罪。因此，《日內(nèi)瓦公約》第一附加議定書的意義就在于，其間接地把兒童犯罪與兒童的不同年齡階段的理解能力關(guān)聯(lián)起來(lái)。

四、在20世紀(jì)80年代，有三個(gè)國(guó)際性條約與最低刑齡政策有關(guān)。

(一)1984年制定的《反酷刑公約》與最低刑齡有關(guān)，尤其是其禁止酷刑委員會(huì)對(duì)將7歲、8歲和10歲作為最低刑齡表示擔(dān)憂，建議相關(guān)國(guó)家提高最低刑齡下限，并認(rèn)為其是一件迫切的事情;禁止酷刑委員會(huì)認(rèn)為最低刑齡規(guī)定與某些嚴(yán)重侵害兒童權(quán)利之間有內(nèi)在聯(lián)系，其報(bào)告揭示了逮捕和拘留的低于刑事責(zé)任年齡的兒童以及被關(guān)在警察局的兒童，大多數(shù)是流浪兒童和乞討者，他們不僅和成年人關(guān)在一起，還受到所謂的酷刑和虐待。(二)1985年制定了《聯(lián)合國(guó)少年司法最低限度標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》(下稱《北京規(guī)則》)，其4.1條規(guī)定：在那些認(rèn)可少年刑事責(zé)任年齡的法律體系中，年齡下限不應(yīng)該被劃定得過(guò)低，要時(shí)刻牢記少年的情緒、心理和智力方面的成熟度這些事實(shí)。《北京規(guī)則》第一次同時(shí)涉及少年司法和最低刑齡兩個(gè)問(wèn)題，且在這兩個(gè)問(wèn)題上也規(guī)定得最為詳盡。但在《北京規(guī)則》中，尚無(wú)明確的成熟的最低刑齡要求。(三)聯(lián)合國(guó)于1989年通過(guò)了《兒童權(quán)利公約》，其第 40(3)(a)條規(guī)定：各締約國(guó)應(yīng)該爭(zhēng)取建立專門適用于那些被指控或者被認(rèn)為已經(jīng)觸犯刑法的兒童的法律、程序、機(jī)構(gòu)及制度，特別是應(yīng)確立一個(gè)最低年齡，低于該年齡的兒童應(yīng)該被假定為不具有觸犯刑法的能力。其創(chuàng)新之處在于：有史以來(lái)第一次將規(guī)定最低刑齡作為一項(xiàng)明確的條約義務(wù)。

五、在20世紀(jì)90年代，有三個(gè)條約涉及最低刑齡政策。(一)1990年制定的《非洲兒童權(quán)利和福利憲章》，有效地重申了《兒童權(quán)利公約》中規(guī)定的義務(wù)：各締約國(guó)要設(shè)置一個(gè)最低刑齡條款。(二)1996年的《歐洲社會(huì)憲章》是歐洲主要的兒童權(quán)利條約。歐洲社會(huì)權(quán)利委員會(huì)是負(fù)責(zé)監(jiān)督該條遵守情況的機(jī)構(gòu)，其一直堅(jiān)持對(duì)最低刑齡條款進(jìn)行評(píng)論。歐洲社會(huì)權(quán)利委員會(huì)認(rèn)為把最低刑齡規(guī)定在12歲以下是與《歐洲社會(huì)憲章》第17條不相符的;該權(quán)利委員會(huì)還認(rèn)為，在最低刑齡高于12歲的國(guó)家，如果降低最低刑齡——任何的責(zé)任年齡降低，均是有問(wèn)題的;通常情況下，歐洲社會(huì)權(quán)利委員會(huì)對(duì)12歲及更高最低刑齡規(guī)定并沒(méi)有反對(duì)意見(jiàn);歐洲社會(huì)權(quán)利委員會(huì)特別關(guān)注法律和實(shí)踐對(duì)未達(dá)到最低刑齡的兒童給予的處遇措施，并認(rèn)為對(duì)低于最低刑齡的兒童采取各種各樣的剝奪人身自由的措施是不恰當(dāng)?shù)摹?三)1996年制定的《公民權(quán)利及政治權(quán)利公約》是國(guó)際人權(quán)條約的核心之一。該公約涉及最低刑齡的主要內(nèi)容有：1.各締約國(guó)有義務(wù)規(guī)定最低刑齡;2.各締約國(guó)可以選擇各自的最低刑齡層次，但所選擇的最低刑齡須在國(guó)際公認(rèn)的一般限度內(nèi);3.各締約國(guó)必須將所選擇的最低刑齡平等地適用于男童和女童。

國(guó)際法律文本中的最低刑齡政策是發(fā)展變化的，從這種發(fā)展變化可以看出，第一，國(guó)際上對(duì)兒童犯罪的態(tài)度不斷走向理性和成熟，由嚴(yán)厲走向?qū)捄汀和缸锸怯山?jīng)濟(jì)、文化、政治等原因造成的，且兒童由于其所處的階段也決定了其認(rèn)識(shí)能力和控制能力與成年人不同，這需要理性看待兒童犯罪，并且通過(guò)最低刑齡和制裁措施的限制保障公平對(duì)待兒童犯罪。第二，盡管各國(guó)難以就明確的最低刑齡數(shù)值達(dá)成共識(shí)，但主要趨勢(shì)還是主張規(guī)定的最低刑齡不得低于12歲;另外，主流觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)把犯罪時(shí)具有認(rèn)識(shí)能力和控制能力，作為設(shè)置最低刑齡的一般原則。第三，幾乎均是主張各締約國(guó)繼續(xù)提高其最低刑齡，而不是降低最低刑齡。第四，兒童在涉嫌犯罪時(shí)未達(dá)最低刑齡就不能被指控，或在刑事訴訟程序中被要求承擔(dān)責(zé)任，更不能以懲罰性的措施對(duì)待未達(dá)到最低刑齡的兒童。概言之，國(guó)際法律文本中的最低刑齡政策，體現(xiàn)了國(guó)際對(duì)兒童犯罪由懲罰走向保護(hù)的趨勢(shì)。同時(shí)，其對(duì)實(shí)踐的影響也很大，比如在《兒童權(quán)利公約》獲得通過(guò)后，有19個(gè)國(guó)家提高了最低刑齡。因此，為了客觀和合理地構(gòu)建最低刑齡制度，應(yīng)適當(dāng)考慮把國(guó)際法律文本中的這些最低刑齡政策作為參考。

(作者：姜敏 為西南政法大學(xué)法學(xué)院教授)

關(guān)鍵詞： 兒童犯罪